Mediación y arbitraje

¿Cuál es el posible papel del abogado en la mediación comercial? ¿Cómo el abogado debe interactuar con su cliente en el proceso de mediación? Kluwer Mediation publica un artículo de Christophe Imhoos en el que se plasman algunas ideas sobre la participación del abogado como un elemento positivo en la mediación que se pueda desarrollar en una disputa mercatil.

Antes de la mediación

El abogado, en la medida de lo posible, debe facilitar soluciones transaccionales y promover un proceso judicial sólo después de haber constatado que un acuerdo fuera del tribunal no es posible (tal y como establece una recomendación contenida en el Código de Ética de la Asociación de Abogados de Ginebra) . En este sentido, el uso de la mediación debe ser libre y abierta discusión entre el abogado y su cliente, con el fin de considerarlo como un método posible y útil para resolver los conflictos de forma amistosa. El abogado, en ejercicio de sus funciones profesionales, garantiza que el cliente comprenda la naturaleza, contenido y efectos del proceso de mediación y sus ventajas y desventajas, en comparación con un procedimiento judicial o arbitral. Por otra parte, como abogado y práctico en el área de litigio, el abogado es capaz de poner de relieve cualquier dimensión que éstos puedan tener. El cliente debe sentirse libre para hablar en presencia de su abogado sobre el estado de sus relaciones personales y de sus negocios con su socio y sus perspectivas futuras, a fin de evaluar mejor los temas de conflicto y para identificar las opciones que puedan surgir para una solución amistosa. Esto implica que el abogado conoce la dinámica y las técnicas de mediación con el fin de informar y asesorar a su cliente con eficacia. El abogado y su cliente también definen en esta etapa el lugar y el papel de todos los miembros de la mediación – si se lleva a cabo – a fin de obtener un beneficio completo del proceso y lograr la eficiencia, manteniendo en mente su objetivo, que es el la búsqueda de una solución a la controversia que sea aceptada, aceptable y rentable. En particular, el abogado debe preparar con su cliente una lista de las necesidades presentes y futuras y de intereses de éste y cómo y por quién esta lista será presentada en la mediación. Antes de la aparición de un conflicto, el abogado también debe informar a su cliente sobre el posible uso de la mediación en la elaboración de un contrato comercial, que prevé una cláusula de solución de controversias en el que se incluye como método de solución.

Durante la mediación

El Reglamento Suizo de Mediación Comercial de las Cámaras de Comercio de Suiza establece que las partes podrán ser asistidos por un abogado de su elección. Del mismo modo, la Cámara Suiza de Reglamento de Mediación Comercial dispone que, cuando sea asistido por un defensor, las partes deben informar previamente sobre ello. En la mediación comercial, el abogado juega más a menudo un papel activo y útil durante la mediación. Él ayuda a su cliente durante todo el proceso, por lo general de una manera constructiva y de colaboración, y así puede convertirse en el mejor defensor de la mediación en el interés no sólo de su cliente, sino también en el interés de todos los demás participantes. Sin tomar el lugar de su cliente, puede servirle de soporte o reorientar el diálogo, sobre todo en los intereses y necesidades, a la vez que lo asesora sobre los límites del proceso y garantiza su libre y pleno acuerdo con las soluciones que se pueden encontrar. El papel del abogado tiene mucho sentido cuando la mediación concluye con un acuerdo por escrito. Como defensor de su cliente, el abogado verifica que el acuerdo cumple con los deseos de su cliente, que mide su alcance y efectos, llamando su atención sobre las consecuencias jurídicas derivadas de las mismas, en aras de la protección de sus derechos. El abogado defiende aquí su cliente, no en contra de la mediación, pero en la mediación, para que dicho proceso sea viable y confiable. El abogado también se asegurará de que el acuerdo no contiene ningún elemento que sería contrario a la ley o que se opongan a su ratication por un juez, si es necesario o cuando así lo acuerden. En general, el acuerdo resultante de la mediación se ha redactado por los abogados de las partes, con la ayuda del mediador o no.

Después de la mediación

Una vez que la mediación se complete y llegaron a un acuerdo y firmado, el abogado se encarga del seguimiento de su aplicación y se asegura de que tanto en su letra y el espíritu sean respetados. El abogado utiliza los procedimientos legales de reconocimiento y de cumplimiento del acuerdo alcanzado en el proceso de mediación en caso de que la otra parte no cumpla o cumpla sus términos después de que la mediación había terminado. El abogado también puede, en nombre de su cliente, aprovechar el mediador de nuevo en caso de dificultades en la aplicación del acuerdo o cuando se necesiten aclaraciones.

Fuente: Kluwer Mediation